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　　近幾年，法院不斷加大對民商事案件的調(diào)解力度并取得了一定成效，但相比其他民事案件，勞動爭議案件的調(diào)解率相對較低。但去年我參與辦理的一起勞動爭議糾紛案在仲裁階段圓滿解決，促成勞動者與用人單位調(diào)解，為委托人XX公司降低損失。今天律師將此案的辦案工作總結(jié)分享如下：

       對于用人單位來說，完善單位規(guī)章制度、及時與勞動者簽訂勞動合同、制定合理的工資結(jié)構(gòu)，或者根據(jù)用工特點選擇綜合工時制、不定時工時制、勞務(wù)外包等用工模式，能夠很好地降低企業(yè)的風(fēng)險，無形中降低用工成本，是企業(yè)風(fēng)險防范的重要內(nèi)容。

　　案情簡介

　　本案申請人馮某于2018年1月4日入職，2018年5月8日與被申請人北京XX公司(委托人)簽訂勞動合同。 2019年1月10日后未請假、未辦理工作交接，攜帶公司電腦、手機、畫板離開，公司多次追繳，其于2019年3月21日歸還。期間因其一直未來公司上班，也不來公司辦理交接，公司視其曠工，于2019年2月14日按合同上記載地址郵寄送達解除勞動合同通知書。

　　馮某于2019年3月13日提交仲裁申請，請求：1、支付2018年11月1日至2018年11月30日工資差額7200元(稅前);2、支付2019年1月1日至2019年1月10日工資差額3460元(稅前);3、支付2018年5月17日至2019年1月10日延時、休息日、節(jié)假日加班費30000元。

　　律師代理活動

　　一、庭前準(zhǔn)備

　　本律師接受被申請人即公司委托之后便進入庭前準(zhǔn)備工作。

　　第一步，辦理授權(quán)手續(xù)，擬定事實清單，與公司核實相關(guān)案件細(xì)節(jié)。即了解馮某入職時間、崗位、工作內(nèi)容、合同簽訂情況、社保繳納情況、工資何時發(fā)放、何種形式發(fā)放，如何考勤，員工工資結(jié)構(gòu)及標(biāo)準(zhǔn)及歷次變動情況，最后工作日，工資支付至何時，社保繳納至何時，是否解除勞動關(guān)系，解除的時間，解除的理由，解除的方式等案件細(xì)節(jié)及馮某的仲裁請求。

　　第二步，根據(jù)案件事實，結(jié)合現(xiàn)有材料，擬定證據(jù)材料清單。幾分斟酌之后，本律師確定出示如下證據(jù)：1、雙方簽訂的勞動合同，證明雙方的權(quán)利義務(wù)，另合同第八條規(guī)定了加班審批制度;2、申請人請假記錄，證明被申請人按照婚假、病假標(biāo)準(zhǔn)支付工資;3、銀行轉(zhuǎn)賬憑證，證明被申請人以銀行轉(zhuǎn)賬方式支付申請人工資;4、經(jīng)申請人簽字的公司考核制度，證明申請人知道公司績效考核標(biāo)準(zhǔn)及申請人未達到績效考核標(biāo)準(zhǔn)，不符合領(lǐng)取績效工資的條件;5、申請人與公司技術(shù)主管釘釘記錄截屏，證明申請人自1月10日開始未履行通知義務(wù)擅自離職;6、《解除勞動合同通知書》、《公司財務(wù)追繳》，證明因申請人未履行通知義務(wù)擅自離職，公司視為曠工，解除與其的勞動關(guān)系;7、EMS郵寄單，證明因申請人未履行通知義務(wù)擅自離職，公司按申請人在勞動合同上確認(rèn)的地址送達。

　　2019年5月27日我與公司工作人員一起去海淀仲裁庭交換證據(jù)，馮某提交的證據(jù)為：1、勞動合同，其可能用來證明標(biāo)準(zhǔn)工作時制，但我方也可以用勞動合同證明加班審批制度、員工擅自離崗給單位造成經(jīng)濟損失的，單位可主張;2、銀行流水，恰恰能證明我方已將工資支付完畢，不存在拖欠;3、打車記錄，其證明加班。但我方不認(rèn)可其證明目的不認(rèn)可。時間上班范圍內(nèi)，可選項僅加班合適。

　　第三步，針對馮某仲裁請求及案件事實我方書寫答辯意見，答辯意見涉及三點：1、答辯人已足額支付被答辯人在職期間工資;2、答辯人不應(yīng)支付加班費;3、被答辯人應(yīng)賠償答辯人經(jīng)濟損失。

　　第四步，一切準(zhǔn)備就緒，在開庭前，約公司工作人員碰面，就開庭事宜進行溝通，談話過程中列出五個焦點：1、申請人提交的滴滴打車記錄能否證明加班?2、公司考核制度及11月績效評判主體和標(biāo)準(zhǔn)?公司主張馮未完成11月工作，故扣發(fā)績效，但是績效評判標(biāo)準(zhǔn)由誰來定，是民主決策還是公司領(lǐng)導(dǎo)層討論決定?如果馮說完成了工作，應(yīng)發(fā)績效。公司說沒完成不應(yīng)發(fā)。如何評判?如何證明馮知曉績效考核結(jié)果?3、馮若說合同至今沒有正式解除怎么辦?馮不認(rèn)為從1月10日之后是法律上的解除，若主張如何應(yīng)對?雖然沒來上班，但勞動關(guān)系仍然存在，補發(fā)每個月的工資。4、周六加班問題。滴滴打車記錄上顯示周六出行，怎么解釋?5、關(guān)于損失問題。公司對上述焦點問題一一進行回答，也讓我們心中有數(shù)。

　　二、庭審情況

　　馮某訴稱，關(guān)于工資構(gòu)成問題，勞動合同僅約定基本工資18000元，未約定工資具體構(gòu)成。關(guān)于績效問題，公司并無工作安排且無績效考核;關(guān)于加班問題，公司口頭要求加班，9點以后專車送回，未付加班費。關(guān)于考核制度，公司強迫我簽考核制度，不讓我看考核制度內(nèi)容，簽完就收回去。

　　我方辯稱，關(guān)于工資構(gòu)成問題，我公司與馮某簽訂考核制度，制度3.1約定了業(yè)務(wù)團隊全體成員的薪資結(jié)構(gòu)均為50%基本工資+50%績效工資，即工資=基本工資9000元+績效9000元=18000元，每月10日發(fā)上月工資，關(guān)于績效問題，考核制度3.4獎懲制度中明確約定績效計發(fā)規(guī)則等，我公司已告知馮某績效考評制度并明確了績效考評目標(biāo)，且馮某在考核制度上已簽字確認(rèn)。但2018年11月馮某所在的團隊多次未完成工作指標(biāo)，故該團隊均被扣除部分績效工資，為了公正，公司公開討論11月績效工資標(biāo)準(zhǔn)并制作考核表，將考核結(jié)果予以公示。對此我方提交考核制度、2018年11月績效考核表、釘釘聊天記錄予以證實。另外，馮某訴稱公司強迫簽考核制度，其不知道內(nèi)容沒有事實依據(jù)。公司的考核制度是經(jīng)過民主決策的，有會議錄音為證。關(guān)于加班問題，加班必須是單位安排或勞動者提出加班申請并審批。公司無打卡制度，上午來得晚，安排任務(wù)，自愿晚走。另外，2019年1月馮某僅上班兩天，公司于2019年1月10日以釘釘聊天方式多次催促馮某來公司辦理交接，但其攜帶公司電腦、手機、畫板離開后一直未出現(xiàn)。馮某的行為嚴(yán)重違法了公司紀(jì)律，公司依據(jù)雙方簽訂的勞動合同第23條及《勞動合同法》第39條、第50條，于2019年2月14日作出《解除勞動合同通知書》。馮某的行為給公司帶來經(jīng)濟損失，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，我方有權(quán)要求馮某賠償公司經(jīng)濟損失且我方保留追究馮某相關(guān)責(zé)任的權(quán)利。

　　三、本案審理結(jié)果

　　仲裁員詢問雙方是否同意調(diào)解。雙方均同意調(diào)解。起初馮某要求公司給2萬元，但本案馮某擅自離職、不辦理交接且?guī)ё吖驹O(shè)備，存在很大過錯。故我方不同意給2萬元，但考慮到1月份該發(fā)給這個團隊績效，所以可以補償4000元。馮某同意。最終調(diào)解方案為解除勞動關(guān)系，公司自生效之日起三日內(nèi)支付4000元。公司非常滿意此調(diào)解結(jié)果。

　　四、庭后律師給本案用人單位提出建議

　　馮某為何從40000元降到4000元，還聘請了律師，經(jīng)過一番波折最終僅拿到4000元?是因為我們提到保留追究其拿走公司設(shè)備的責(zé)任，其感到害怕;還是最初輕敵，沒有好好準(zhǔn)備，證據(jù)不足，且看到我方答辯意見及證據(jù)清單后，突感心虛?不管馮某意圖，最終此事能夠得到圓滿解決就是極好的。本律師認(rèn)為本案申請人馮某失敗的原因有三點：

　　第一，證據(jù)不足。當(dāng)事人提供的證據(jù)材料是確定勞動爭議當(dāng)事人勞動權(quán)利、義務(wù)和勞動爭議事實的主要依據(jù)。除因用人單位解除、未按照勞動合同約定支付報酬等，應(yīng)由用人單位負(fù)舉證責(zé)任外，勞動者對自己提出的仲裁請求所依據(jù)的事實或者反駁對方仲裁請求所依據(jù)的事實，有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足的，由負(fù)有舉證責(zé)任的勞動者承擔(dān)不利后果。本案馮某僅提供銀行流水、勞動合同、打車記錄，該組證據(jù)并不足以證明其主張。

　　第二，馮某嚴(yán)重違反公司紀(jì)律卻“惡人先告狀”，其于2019年1月10日后未向公司請假，擅自離職，已屬曠工。公司通知其過來辦理工作交接，其遲遲未出現(xiàn)，使公司后續(xù)工作無法順利進行。

　　第三，馮某攜帶公司電腦、手機、畫板離開后一直未出現(xiàn)，給公司帶來經(jīng)濟損失。公司為員工工作提供的筆記本電腦、手機、數(shù)位畫板，是勞動工具，是公司的財產(chǎn)，儲存的資料、數(shù)據(jù)均屬公司所有。若真追究起來，馮某還要賠償公司經(jīng)濟損失。

　　通過此案，我給用人單位提出如下建議：

　　第一，完善勞動合同。1、建議公司根據(jù)企業(yè)實際需要在勞動合同中約定工作制為不定時工作制或原則上實行標(biāo)準(zhǔn)工時制，如經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)可實行不定時工作制;2、建議在勞動合同中約定工資具體構(gòu)成，以免出現(xiàn)類似馮某的勞動者說合同未約定績效，不知道績效的存在;3、建議勞動合同增加一項“離職交接”，明確約定交接時間、交接內(nèi)容及違約責(zé)任;4、最好在合同或考核制度中明確績效考核計發(fā)規(guī)則、明確考核流程。保留證明曾對勞動者工作質(zhì)量提出明確要求，對勞動者進行了績效考核、單位告知勞動者考核辦法及結(jié)果的證據(jù)。

　　第二，建議建立健全關(guān)于考勤管理和工資支付的各項規(guī)章制度(如勞動者定期對工資單、考勤表簽字確認(rèn);加班審批制度的執(zhí)行)。

　　第三，注意相關(guān)文件的收集和歸檔。

　　五、辦案總結(jié)

　　綜上是我在辦案過程中的一些思路和工作總結(jié)，我認(rèn)為，本案還是非常成功的。成功之處在于為委托人及時止損。律師在辦理勞動案件過程中，一定要充分了解案件的事實和細(xì)節(jié)，需要清楚單位和員工之間的內(nèi)在關(guān)系和法律關(guān)系，同時，需要把握法律和相關(guān)司法解釋的具體規(guī)定，查詢同類案例的判決，從而對案件進行綜合判斷，為委托人爭取最大利益。

　　滴水穿石非一日之功。律師工作亦是如此，任何案件的成功都需要大量的辦案積累和平常的經(jīng)驗總結(jié)。