SPEAK THE LAW
大律師也有小白的時候。我還不是大律師,但是,我先說一下還是小白的時候,我是怎么閱卷的。
我認(rèn)為,就是大家在查閱刑事卷宗的過程中,一定考慮一下自身的定位。不論對于適合的法律條文,還是審判程序的思路,要考慮一下,我自己是處在一個什么樣的一個狀態(tài),一個什么樣的位置,然后根據(jù)自身的一個狀態(tài)和位置,然后再決定我們在運用的過程中采取什么樣的行動,做到什么程度。
1. 以不同的身份至少看四遍案卷
拿到一本案卷,你起碼要把這個案卷看四遍。每一遍要代入不同角色。
第一遍的時候。你可以站在一個案外人的一個角度去總覽全卷。你看一下,這個卷到底是在指控什么,到底是在說一件什么事。你完全可以以自己一個中立的局外人的視角去看這個案卷。
第二遍的時候,你可以從公安或者檢察院等公訴方的一個角度去看,去思考,假如我是檢察官,在我作為檢察官要提起公訴的情況下,我要移交處理的情況下,現(xiàn)有的證據(jù)是否確實充分?
第三遍,你就可以以辯護(hù)人的角色來看案卷。現(xiàn)在需要認(rèn)真找這個案卷中描述的過程中存在的一些問題、一些瑕疵。看看在指控犯罪或者在量刑方面有哪一些我可以突破的地方?
第四遍,你可以以一個法官審判者的角度去看案卷。作為法官,你結(jié)合公訴方的與被告人兩方面的意見,發(fā)現(xiàn)其中可能其中存在的一些瑕疵。你現(xiàn)在是一個法官的角色,你要看這些瑕疵會不會影響你的主觀的一個判斷:首先,審視證據(jù)強度。其次,審視供述,審視你自己作為辯護(hù)人提出來的一些辯解,看看哪些能夠打動你。
我覺得,對一個新手律師,閱卷起碼這四遍是應(yīng)該做到的。就是帶著不同的一個角色和身份進(jìn)行反復(fù)閱卷。
2. 帶著問題去閱卷
當(dāng)你接觸的案子越來越多。我覺得就應(yīng)該帶著問題去閱卷了。如果,我已經(jīng)跟我的嫌疑人會見過了,他已經(jīng)把這個案件的基本情況跟我介紹過了;那么好,我可能需要針對的問題可能就是:我想幫助這個我的嫌疑人去做證據(jù),讓他能不被起訴。
不起訴無非就是那個存疑、酌定或者暫且不認(rèn)為是犯罪。你又要仔細(xì)考慮這幾種類型哪個有可能做到。一般,法定估計是很難了,那就存疑。你還得考慮當(dāng)事人更傾向于哪一種。如果你認(rèn)為他是相對不顯著、情節(jié)輕微的,那你就要考慮當(dāng)事人會不會存在一些有利的量刑情節(jié),比如自首、立功、核減、賠償?shù)取?/span>
所以說刑事律師應(yīng)該帶著問題去看案卷,或者在你已經(jīng)形成了一個大致的一個辯護(hù)思路的情況下,再去看案卷。 例如,我要把這個案件訴訟做成無罪,那我就認(rèn)為這個證據(jù)不充分的理由是什么?是因為程序上的問題,還是因為視頻上的問題?程序上的問題,那你肯定是必須對程序上有一個非常清楚的一個了解,是否刑訊逼供,為什么刑訊逼供。另外,還有一些案件的一些基本程序,逮捕后偵查期多長時間等,這些東西的時效有沒有超期,你要 首先進(jìn)行一個明確的研究,不然程序上就突破不了。如果由于自己對于程序上的了解程度的不夠,導(dǎo)致我們沒法發(fā)現(xiàn)一些問題,那這個肯定不行。我們帶著問題,就是有的放矢地去閱卷。
有時候當(dāng)事人已經(jīng)做出了有罪供述,現(xiàn)在突然翻供,那你怎么去解決這個問題?所以就要考慮前后供述的一個矛盾性,包括同案犯的供述,包括被害人的供述。這個時候,你現(xiàn)在需要找到突破的地方,然后帶著這個目的去閱卷。也就是說我們在閱卷過程中,始終要帶著一個有問題的一個角色去閱卷,不能說是泛泛地閱卷,了解案情。閱卷是為了對你的辯護(hù)有幫助,或者說幫助你確認(rèn)這個辯護(hù)是什么。
另外,你帶著問題,你帶著一個完整的辯護(hù)思路跟當(dāng)事人溝通的時候,也會更有重點性,你們也可能更容易形成一些共識。
刑事案件的會見、閱卷和開庭,看似是三項基本技能,但這三項基本技能它們是貫穿的。綜合來說,會見、閱卷這兩項都是為了律師在開庭的時候能有一個更好的發(fā)揮的。所以,我們也不能夠單純地把會見與其他割裂開來。閱卷也是為了服務(wù)會見,當(dāng)你了解了完整情況,帶著問題,有了辯護(hù)思路,你在會見的過程中更容易與當(dāng)事人形成共識。
3. 認(rèn)真的態(tài)度,較真的心理
證據(jù)梳理時認(rèn)真,法律分析時較真。
我曾辦理過一起詐騙案件,犯罪嫌疑人通過幫助其舅舅進(jìn)行投資的方式,從其舅舅那里獲取了300萬元,但因投資項目未實際啟動,其便將該款項挪用,并且未告知其舅舅該投資項目沒有啟動的事實。兩年內(nèi)犯罪嫌疑人一直按照投資項目的回報率向其舅舅返款,但后續(xù)無力承擔(dān),其舅舅便以詐騙報警處理。審查起訴階段受到委托后,所做的最重要最辛苦的一項工作就是梳理雙方的錢款往來。經(jīng)仔細(xì)核對,發(fā)現(xiàn)嫌疑人在兩年內(nèi)支付其舅舅的錢款數(shù)額達(dá)320萬元,超出從其舅舅那里獲取的300萬元。
至此,該案瞬間找到突破點,即犯罪嫌疑人并未在本案中實際獲利,其舅舅作為被害人也未實際遭受損失。本著對法律較真的態(tài)度,撰寫了法律意見書,最后該案對當(dāng)事人做出了不予起訴處理。
所以在認(rèn)真的同時,我們還得有一個就是較真的一個心理。要有一個認(rèn)真努力去尋求這個案件的判決在法律適用的層面上的,包括證據(jù)適用方面上是否正確的一個態(tài)度。否則,即使發(fā)現(xiàn)了問題,可能最后我們不去較真,那樣就導(dǎo)致最后無效。
4 順藤摸瓜審查鑒定報告
具體的閱卷技巧,其實都是慢慢積累的。一些程序上的事項,一個比較新類型的鑒定意見,你不知道這個是否合法合規(guī)。但是,其實每一個鑒定報告中,它都會告訴你,它采用的鑒定方法是什么。在他的鑒定報告,鑒定意見中已經(jīng)把相應(yīng)的法律規(guī)范和使用方法給你羅列出來了。在這種情況下,你首先就可以針對他給你羅列的這些方法進(jìn)行一個突破。比如說他使用的是某某法,你就可以看某某法是不是適用于我們這個案件。如果適用于這個案件的情況下,他應(yīng)該怎么適用?他這個鑒定報告是不是嚴(yán)格按照這個法律規(guī)定的一個規(guī)定進(jìn)行操作的?是不是符合我們當(dāng)前這個案件的情況?如常見的物價鑒定會用到市場比較法,這個市場運用的是當(dāng)前市場還是案發(fā)時的市場? 這些東西都是一些比較基礎(chǔ)的方法。如果這些方面都沒有問題,我還想突破,就要考慮是不是有一些外在的一些要素他沒有達(dá)到。所以有些時候并不是說上來之后,因為我不知道這個事、我沒經(jīng)歷過,就沒有方法了。其實現(xiàn)有的證據(jù)完全就可以先讓我們做一些工作,或者說發(fā)現(xiàn)一些問題的。